专利说明书的“半”著作权性
一、概述
专利说明书是对发明或者实用新型的结构、技术要点、使用方法作出清楚、完整的介绍，它应当包含技术领域、背景技术、发明内容、附图说明、具体实施方法等项目。在专利代理领域，专利说明书的主要作用就是采用具体实施例的方式论述发明或者实用新型专利的可行性，意使所涉发明或者实用新型的技术方案能够实现，保证专利文件的可授权性。
著作权是指文学、艺术、和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。著作权中判定作品保护三要件：智力成果、独创性、可复制性。
二、专利的公开性和著作权的传播冲突
专利权的公开性从何谈起？专利法中明确规定了专利的三性：创造性、新颖性、实用性。笔者所述公开性即专利法要求专利文件公开换保护的公开。
专利法第一条规定，为了保护专利权人的合法权益，鼓励发明创造，推动发明创造的应用，提高创新能力，促进科学技术进步和经济社会发展，制定本法。从专利法宗旨可知，专利法保护专利权人的合法权益，同时将专利文献进行公开，公开的专利文献可以激起其他发明人的发明构思，鼓励其他发明人在该专利公开文献的基础上产生创造灵感，进而发明创造，推动国家的科技创新发展。例如，发明专利的保护期限为20年，在该保护期限内任何人不得侵犯权利人的合法权利，但是可以在该专利的基础上进行再创作。
著作权中的复制权和信息网络传播权等权利均限制非权利人非法传播权利人合法享有的著作财产权，若权利人的合法权利被侵犯，权利人可以主张侵权赔偿，限制权利的侵犯。
著作法保护作品中思想的表达，不保护思想本身，即著作权法保护权利人思想所表达所形成的作品，比如文章、画作等。专利法保护涉案专利中技术方案，该技术方案为著作权法中所述思想，如发明专利在审查过程中会采用两个技术特征实质性相同来进行审查。
专利法要求专利文献进行公开，即专利说明书公开了思想和权利人的表达，公开专利说明书的表达能否采用著作权法进行保护？专利说明书的法定公开使得非权利人可以浏览、复制该专利说明书，但同时著作权法禁止非权利人的非允许非复制转播行为。笔者从可著作权性和不可著作权性（公开性）两个方面论述专利说明书表达的保护。
三、专利说明书可著作权性
专利说明书是专利权人，对专利权利要求进行详细细致的解释说明而形成的文字作品，在判定专利说明书是否可以作为著作权法意义上的作品进行保护时，主要从著作权作品的三要件进行分析：智力成果、独创性、可复制性。
专利说明书是专利权人根据权利要求和具体发明创造实施例所撰写的作品，在撰写过程中，权利人对内容的构思，文章总体结构的选择编排均体现权利人的独创过程，专利说明书具备可复制性，可以成为著作权法上的作品。
著作权法保护作品的表达，不保护作品的思想，故著作权法保护的是思想的表达，即思想的外在载体，也就是说，专利说明书需在权利人独立思考且未进行临摹或者仿照的情况做出的具有个性化的作品。如果专利说明书中的思想可以通过多种方式进行表达，则每一种表达均可构成著作权法上的作品，受著作权法保护。
四、专利说明书非著作权性
专利说明书不构成著作权法上的作品，具体包括三种情形：思想与表达不可分；独创性极小；合理使用。
专利说明书中所表达的思想（专利技术内容）和表达不可以直观进行区分时，该专利说明书不适用著作权法进行保护。如果著作权法对其进行保护，则相应的将专利中的技术内容进行了保护，超越了著作权保护客体的实质。专利说明书对权利要求的解释说明的空间力度很小，也就表明该权利要求的解释具有唯一性，任何自然人对其进行的解释都是相同的，不能够体现权利人之间的独创，故专利说明书独创性较小时，不适用著作权法中的作品进行保护。专利说明书作为专利技术信息的载体，适用公开换保护原则，在公开的同时进行了相应的技术推广，如果对专利说明书的著作权性不进行合理的限制，禁止他人通过复制、发行、信息网络进行传播，将阻碍专利技术信息的推广，限制发明创造，降低大众的创造积极性。对专利说明书著作权进行合理限制，有利于技术的推广和应用，促进科学技术的发展。
文：北京市盈科（西安）律师事务所
王兴书
